法治周末記者 汲東野
“仲裁是一個(gè)天生全球化的行當(dāng)。”北京仲裁委員會(huì)/北京國際仲裁中心(以下簡稱北仲)副秘書長陳福勇在“中澳貿(mào)易關(guān)系透析及國際仲裁裁決執(zhí)行新觀察”研討會(huì)上說,雖然中國與澳大利亞的法律制度、法律框架各有不同,但是很多仲裁實(shí)踐規(guī)則都是國際通行的規(guī)則。
這次研討會(huì),也是ICCA2018大會(huì)前期研討會(huì)。ICCA2018大會(huì),將于2018年4月15日至18日在澳大利亞悉尼舉行,北仲是該大會(huì)的唯一鉆石贊助商。
據(jù)了解,國際商事仲裁理事會(huì)(ICCA)是國際仲裁界核心的非政府行業(yè)組織,自1961年以來,每兩年舉辦一屆大會(huì),是最高級(jí)別的國際仲裁及實(shí)踐研討會(huì)議,已經(jīng)成為國際仲裁界最核心、最重要的國際交流平臺(tái),被譽(yù)為仲裁界的“奧林匹克盛會(huì)”。每一屆ICCA大會(huì)的研究成果,對(duì)于國際仲裁實(shí)踐潮流趨勢的研討往往會(huì)同步體現(xiàn)在諸多國際規(guī)則、條約的談判和修訂之中。
北仲“在仲裁規(guī)則和仲裁服務(wù)的框架上已經(jīng)基本實(shí)現(xiàn)了與國際接軌?!北敝倜貢L林志煒說。
會(huì)上,中國涉外仲裁和外國仲裁的法院內(nèi)部層報(bào)制度,更是受到了一致好評(píng)。
中澳經(jīng)貿(mào)發(fā)展促進(jìn)法律服務(wù)交流
2015年6月17日,中澳正式簽署《自由貿(mào)易協(xié)定》(簡稱協(xié)定),于同年12月20日第一次降稅生效。協(xié)定簽署后,澳大利亞約85%以上的貨物出口都是零關(guān)稅的形式,或以最惠稅制進(jìn)口到中國,且此比例將在2019年1月份提高到93%。
有數(shù)據(jù)顯示,去年澳大利亞對(duì)中國的服務(wù)出口增加了20%,包括教育、保健、養(yǎng)老等方面的出口。
澳大利亞駐華大使館經(jīng)濟(jì)處公使銜參贊裴麗莎認(rèn)為,協(xié)定的簽訂以及兩國貿(mào)易的發(fā)展將使得雙方對(duì)仲裁這一具有廣泛可執(zhí)行性和程序靈活性的爭議解決方式,需求不斷加強(qiáng)。而這也將極大促進(jìn)兩國法律行業(yè)的交融與合作。
“協(xié)定是中國第一次在對(duì)外雙方協(xié)定中出現(xiàn)關(guān)于法律服務(wù)貿(mào)易的約定,保障律師事務(wù)所等能夠?yàn)閮蓢纳虡I(yè)主體服務(wù)?!迸猁惿f。
澳大利亞國際商事仲裁中心副主席霍利·麥考密克(KhoryMcCormick)說:“中澳兩國自由貿(mào)易協(xié)定的達(dá)成不僅僅在于政府的作用,也在于很多民間機(jī)構(gòu)的推動(dòng),包括在爭議解決方式的設(shè)置上我們都做了很多努力?!?
“澳法院傾向支持仲裁裁決有效性”
本次研討會(huì)上,據(jù)國際仲裁員、澳大利亞國際商事仲裁中心董事卡羅琳·肯尼御用大律師(Caroline Kenny·QC)介紹,澳大利亞在國際仲裁規(guī)定中采納了《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)示范法》(簡稱示范法),也是《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(簡稱紐約公約)的締約國,紐約公約和示范法是國際仲裁的基石。1974年,澳大利亞通過了《澳大利亞國際仲裁法》,適用于國際仲裁在澳大利亞的承認(rèn)與執(zhí)行。
TCL空調(diào)器(中山)有限公司(簡稱TCL)與澳大利亞的卡斯特電子有限公司(簡稱卡斯特)在澳大利亞的仲裁案件曾備受關(guān)注,2010年12月23日,仲裁裁決支持了卡斯特一方。
卡羅琳介紹說,此后,TCL在執(zhí)行程序提出異議。
聯(lián)邦法院在審理過程中駁回了TCL基于裁決違反自然公正原則而請求對(duì)裁決進(jìn)行實(shí)體審查的請求,并強(qiáng)調(diào)只要仲裁程序?qū)崿F(xiàn)了“嚴(yán)謹(jǐn)公平”,即不能構(gòu)成撤銷或是不予執(zhí)行的事由。聯(lián)邦法院認(rèn)為“若依據(jù)自然公正意味著,在司法監(jiān)督的程序中強(qiáng)求仲裁庭以能夠事后檢驗(yàn)的證據(jù)為依據(jù),來查明事實(shí)或進(jìn)行邏輯推理認(rèn)定事實(shí)的話,國際仲裁體系將難以為繼”。
同時(shí),TCL一案中聯(lián)邦法院對(duì)于公共政策的認(rèn)識(shí)也是值得注意的。在該案中,聯(lián)邦法院認(rèn)為“在處理公共政策的相關(guān)問題時(shí),核心考量的應(yīng)是在國際法層面上各國可能會(huì)得出的合理結(jié)論,例如基于示范法和紐約公約框架下的合理結(jié)論”,這亦反應(yīng)了澳大利亞法院在處理公共政策問題上的審慎態(tài)度。
卡羅琳認(rèn)為:“澳大利亞法院對(duì)于紐約公約的解釋以及示范法的解釋是偏向于支持仲裁裁決有效的,‘紐約公約要得到嚴(yán)格適用,我們要及時(shí)執(zhí)行這個(gè)仲裁裁決?!?
中國法院的層報(bào)制度受到好評(píng)
司法對(duì)于仲裁的態(tài)度與立場,對(duì)仲裁而言,影響不言而喻。
“中國涉外仲裁和外國仲裁的法院內(nèi)部層報(bào)制度,受到了國內(nèi)外法律界的一致好評(píng),這是中國法院系統(tǒng)對(duì)于仲裁支持的鮮明的例子?!北敝僦俨脝T、外交學(xué)院副教授盧松說。
具體來說,最高人民法院對(duì)于涉及不予承認(rèn)與執(zhí)行國際商事仲裁裁決的情形采取了層報(bào)制度。如果法院擬不承認(rèn)或是不執(zhí)行一個(gè)國際仲裁裁決,則必須由地方法院上報(bào)到高級(jí)人民法院,然后再由高級(jí)人民法院上報(bào)到最高人民法院,經(jīng)最高人民法院同意后才能作出決定。
“因?yàn)檫@相當(dāng)于將所有涉外和外國仲裁的事務(wù)、事項(xiàng)都要集中到最高法來作決定,這樣就統(tǒng)一了全國在這方面的司法實(shí)踐?!北R松認(rèn)為,很少有國家能做到如此。
根據(jù)盧松介紹,這種層報(bào)制度,源于最高人民法院于1995年和1998年出具的兩個(gè)關(guān)于涉外仲裁和外國仲裁的通知,分別涉及到國際(包含港澳臺(tái))仲裁協(xié)議的有效性和對(duì)國際(包含港澳臺(tái))仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行問題,以及涉外仲裁裁決的撤銷和通知仲裁庭重新仲裁。
最高人民法院民四庭副庭長劉敬東法官在會(huì)議上透露,最高人民法院相關(guān)部門正在研究將國際商事仲裁司法審查中的逐級(jí)上報(bào)審查制度引入國內(nèi)仲裁的可行性。
如果這一研究最終落地,進(jìn)入最高人民法院正在起草的相關(guān)司法解釋中,其帶給中國仲裁的積極影響可謂深遠(yuǎn),意味著仲裁裁決被法院撤銷或不予執(zhí)行的案例將大幅度減少。
近年來,國內(nèi)仲裁裁決因?yàn)楦鞣N理由被法院裁決撤銷或不予執(zhí)行的案例并不少見,仲裁的司法審查標(biāo)準(zhǔn)不一也是其中一個(gè)原因。劉敬東的另一表態(tài)也讓仲裁界看到了問題解決的希望,“我們也正在采取措施,以提高全國對(duì)于仲裁司法審查標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一化進(jìn)程”。
此外,中國法院對(duì)于執(zhí)行國際仲裁裁決的態(tài)度也越來越開放。
例如,在去年的一個(gè)涉及新加坡的仲裁案件中,最高人民法院允許法官對(duì)于涉外因素做了擴(kuò)大解釋,支持了國際商事仲裁裁決。“我們非常準(zhǔn)確地把握紐約公約相關(guān)條款的精神,對(duì)于紐約公約第二條第二款作了相當(dāng)寬泛的解釋?!?
“我們還嚴(yán)格限制了對(duì)于公共政策的運(yùn)用,并且明確違反了國家行政強(qiáng)制性法規(guī),不等于違反公共政策。”劉敬東說。
盧松認(rèn)為,目前,最高法在審查有關(guān)公共秩序方面的主張的時(shí)候,更多注重的是有關(guān)的情況是否違反了中國法律的根本性的原則,以及是不是違反了社會(huì)公共利益,包括公序良俗。